只用人不雇人出工伤谁负责 法官：单位负责

　　■商报记者 邵振纲   通讯员 刘文辉 魏磊

　　《劳动合同法》已正式实施近1年，可最高人民法院相关司法解释还未出台，新法所涉及的一些热点问题，法官们怎么看？

　　昨日，郑州市中级人民法院组织各基层法院部分民事审判法官、高校教授和律师，就《劳动合同法》在审判实践中的一些疑难问题进行了沟通。

　　案例1

　　签了无固定期限劳动合同

　　中途被开除合法吗？

　　李成军是郑州市中牟县人，今年35岁，由于在中牟县一家商贸公司工作了10多年，按照劳动合同法的规定，与公司签订了无固定期限劳动合同。

　　2008年初，李成军因为一点鸡毛蒜皮的小事，与邻居发生了争执，一气之下，他掂刀将邻居砍伤，后被公安机关抓获。同年4月，他因故意伤人罪，被法院判处有期徒刑1年，缓刑1年。因为是缓刑，李成军可以继续上班，可回到公司才发现，公司方面已经解除了与他的劳动合同。

　　“我签订的是无固定期限劳动合同，怎么还能开除我呢？”李成军不服，向法院提起诉讼，要求公司恢复劳动合同并赔偿损失。

　　法官点评：

　　无固定期限劳动合同不是铁饭碗

　　郑州市中级人民法院民一庭审判长石红振指出，劳动合同法出台后，不少员工将“无固定期限劳动合同”当成了铁饭碗、护身符，认为一旦签订了无固定期限劳动合同，公司就不能开除自己，其实这种认识是很片面的。

　　李成军触犯了刑律，被判处有期徒刑，虽然执行的是缓刑，但仍是刑罚的一种，公司可根据劳动合同法第39条，与其解除劳动合同。所以，他的诉讼请求法院不会支持。

　　“无固定期限劳动合同也是合同的一种，同样是可以解除的。”石红振说，如果员工给公司造成了巨大损失、违反单位的规定等，无固定期限劳动合同也是可以解除的。此外，单位还可以与员工约定解除合同，只要约定的情形出现，合同也将解除。

　　石红振指出，实际情况是，用人单位和员工可以就无固定期限劳动合同进行协商签订、变更和解除，换句话说，无固定期限劳动合同并非铁饭碗，用人单位也不必将之当成“终身包袱”。

　　案例2

　　签了竞业禁止协议 两年内不得从事相关行业

　　文秀是开封人，曾在郑州市二七广场一家体育服饰专卖店做店长，对该体育用品的进货、销售渠道十分熟悉，手中还有一些大客户的联系电话，算是掌握了公司不少商业秘密。

　　今年3月，文秀攒够了一笔钱，也找了找关系，想自己开一家休闲服饰商店，可刚有了这个想法，她不禁担心起来：两年前，她与公司签订了一份竞业禁止协议，协议约定，如果她离开了公司，两年内不得从事相关行业，否则须赔偿公司10万元。

　　休闲服饰和体育服饰都属于服装行业，文秀有点拿不定主意，如果强行离职开店，可能面临诉讼，假如不开店，又怕错过了自己创业的机会。

　　法官点评：

　　限制的行业、期限都应合理

　　郑州市中级人民法院民一庭审判长安军认为，竞业禁止义务的设定是否合理，要看员工与公司的双方利益，要限制在合理的范围内，才能被赋予法律效力。

　　安军说，文秀与公司签订的协议是有效的，至少在两年内，她不仅不能开专卖店卖体育用品，去类似的店面打工也算违约。不过，她如果经营休闲服饰，经营化妆品等，就不受此协议的约束了。

　　安军说，竞业禁止的范围不能扩至行业领域，在社会分工越来越细的今天，过分禁止会危及到员工的生存权。不论怎么说，竞业禁止不是逼迫员工转行。

　　“竞业禁止的时间也要有个限制。”河南荟智源策律师事务所主任黄琨说，有些商业秘密的时效很短暂，一两月就失效了，不能要求员工保守一两年。

　　黄琨说，竞业禁止还应注意对象，一些不可能接触到商业秘密的员工，就不能列入限制范围，而且公司一旦与员工签订了竞业协议，就限制了员工的部分权利，应该给予员工一定的补偿。

　　案例3

　　“只用人，不雇人” 工伤谁来负责任？

　　刘川是郑州的一名高职毕业生，去年年底，他和一家劳务公司签订了劳动合同，成为一名车床技术工，被公司委派到其他公司工作。

　　和别的工作不一样，雇用刘川的是劳务公司，可他工作的地方是别的工厂，换句话说，刘川的真正老板是劳务公司，而不是他上班的地方。

　　可前些日子，因为操作方面的原因，刘川的手指被机器划伤，需住院治疗，这节骨眼上，劳务公司和工厂却打起了官司，双方都认为对方应付事故的主要责任。

　　那么，一个是法律上的雇用者，一个是实际用人单位，到底谁负主要责任呢？

　　法官点评：

　　用人单位应承担主要责任

　　郑州市高新技术开发区法院民一庭庭长高晓明说，劳动合同法实施后，不少公司为了避免自己雇人产生的合同纠纷，便通过劳务公司找来部分员工，用人单位只用人、不雇人，而劳务公司则是只雇人、不用人。这种模式，主要是一些公司想免除与员工签合同带来的系列麻烦。

　　针对刘川的遭遇，高晓明说，在此事件中，作为用人单位的工厂，应负主要责任。

　　高晓明认为，就实际情况而言，用工单位才是决定劳动者工作岗位、内容的真正力量。刘川之所以受伤，是在执行用工单位的指令，在此期间，他与用人单位形成了实际意义上的劳动关系。

　　“除非劳务公司在选派人员上有过错，才应承担相应的责任。”高晓明说，刘川作为一名合格的技术工人，在工作中受伤，主要是因为工人单位没有做好必要的劳动保护，因为用人单位应负主要责任。

　　案例4

　　自己的岗位被人顶替

　　算不算劳资纠纷？

　　司永浩在郑州一家企业上班，多年来一直担任部门经理职务，但公司前些日子刚换了总经理，他的部门经理位置被人顶替，成为普通员工。

　　“公司这么做肯定不对。”司永浩认为公司突然调动自己的工作岗位，侵犯了自己的权益，于是向法院提起了诉讼。

　　但是，法院裁定认为，司永浩与公司之间发生的纠纷并不属于劳动纠纷，法院不予受理。

　　司永浩有点想不通，遇到这种事情，该如何维护自己的权益呢？

　　法官点评：

　　调动工作岗位，案件法院不受理

　　郑州市中级人民法院民一庭审判长张向军说，在法律实践中，一些不属于劳动争议的案件，法院一般不予受理。

　　张向军说，以司永浩为例，用人单位根据劳动合同和管理职能的需要，对员工的岗位进行调整而引起员工的不满，这类纠纷不属于劳动争议。调动工作岗位是用人单位自主权的具体体现，用人单位有决定的决定权。

　　“很多情形并不属于劳动争议案件，需要通过别的途径解决。”张向军解释说，员工与公司因为分房发生的纠纷，由企业内部解决；当事人签收了劳动仲裁委员会的调解书又反悔的，法院不予受理；员工对劳动能力鉴定委员会做出的伤残等级鉴定不服的，可以申请复查，也可申请上级鉴定部门鉴定，法院不予受理。

　　张向军表示，不少劳动纠纷其实是民事纠纷，员工在打官司之前一定要正确界定和处理，以免出现不必要的麻烦。